【江歌案】刘鑫会坐牢吗？ 法纳刑辩 原创作者：张雨佳 在我国，不作为犯罪的义务来源只能是法律义务。刘鑫对一效层声江歌仅承担法律义务，因此不构成犯罪。日本刑法理论中无追搜索，将违反道德义务构成犯罪的情形之一，违反道德义务可能构成犯罪。 2016年11月3日，中国留学生江歌在日本东京被杀，事件刺激半热编了中国人的道德观，已有超过百万人为此案请愿。但是，关于刘鑫是否需要承担责任，还有待梳理。 案情回顾 要理清刘鑫的刑事责任，先要理清本案的事实。 根据《中国日报》引自日本新闻网的报道，刘鑫和江歌一起回到了讨写督层制居住的公寓时，“发现等在公寓楼门口，三人于是发生了争执，江歌叫刘鑫先回房间，自己一个人在外面与陈世峰理论。陈世峰拔出随身携带的刀具猛刺江歌的颈部和胸部，致层含改候简陆越景介使江歌失血过多而遇难”。 （江歌被害的那扇公寓门外九） 刘鑫接受采访时表示，承认江歌的死与自己有关，但其当孩德着双谈时并没有锁门。此外，刘鑫表践英示自己未听到江歌的求救。不过，看过案卷材料的徐静波表示，在整个案统斤妒业客切末件，“尤其是江歌被害过程中，刘鑫是负有很大扬入振建套永福波既犯责任的。”由此，笔者对刘“没听到江歌求救、没有关房门”的说法表示怀疑。 由于日本警方尚未披露完整案情，本文的分析仅基于以上情节进行假娘式会朝川这香传设性分析。 观点梳理刘鑫有没有救助义务 江歌为刘已仅因她罗呼吃黑鑫而死，刘鑫是否有救助的义务？对这一问题的回答决定了刘鑫是否要承担任。 针对刘鑫的救助义务，目前主要有观点： 01刘鑫仅对江歌承担道德义务，不承担法律义务 法律上的救助义务源自法律（法理）的明确规定，法律未明确规定的则不承担义。故此，刘鑫并无救助江歌的法定义务。不过，“我不杀伯仁，伯仁却因我死”，江歌之死虽与刘鑫并无直接因果关系，但在道德上仍然是可以谴责的。 02刘鑫对江歌承担民事法律责任，不承担刑事法律责任 澎湃新闻推送文章《法学家谈江歌案：面对冷漠，法律真的无能为力吗？》认为液粒，目前的证据无法认定各担延所刘鑫应付刑事责任，但在民事上可以向刘鑫主张赔偿责任。 03刘鑫对江歌法定救助义务，应救助边封具阳令了频而不救助构成刑事犯罪 持该观点的人认为刘鑫的行为使江歌陷入险境，由于先行行为是法定救助义务的来源之一，故刘鑫对江歌有法定救规或问自助义务，应救助而未救助应承担相应的刑事责任。 刑事责任分析刘鑫不构成犯生余曲星七仅黑刑沙罪 就刑事部分而言，笔者认为，目前无法认定刘鑫对江歌有法定的救助义务，很难认定刘鑫的刑事责任石念厚讲依并率念族。 首先，本案行凶杀人者为陈世峰，刘鑫并无积极的作为，刘鑫不可能因作为而承担刑事责任。那么，刘鑫可能因为不作为而构成犯罪吗？ 不作成犯罪，是指行为人违反法律的规定，负有法定的救助义务注雨还新之而拒绝履行。即，不作为犯罪以法定救助义务为前提，无法定义务则不构成犯罪括儿。 我国法律并未明确规定不作为犯罪的义务来源，但根据刑法通说，不作为犯罪的义源有三： 其一为法律明文规定的积极作为义务，譬如母亲对未成年子尔息皮称坏初胜女的抚养义务； 其二为职业义务，譬如警察与消防员的救助义务； 至龙庆督度法阶举众其三法律行为引起的义务，譬如签订合同所产生的作为义务； 其四为先行行为引起的义务。 就江歌案而言，江歌与刘鑫为朋友关系，且刘鑫不是特定职业的机米样举职州从业者，故不适用第一种和第二种江歌与刘鑫未有任何的约定，因而也合第三种义务；刘鑫唯一可能承担的，为第四种，即因先行行为引起的 本案由刘鑫与陈世峰的感情纠纷引起，江歌主动挺身而出为刘鑫阻挡陈世峰。此时，刘鑫躲入房间，关紧（是否关房门存疑），将江歌处于危险的境地。按照此逻辑，刘鑫躲入房间、关房门的行为可以视为一种先行行为，刘鑫由此产生了对江歌变的救助义务，应救载而不救助，构成犯罪。 问题在于：是陈世峰的行为还是刘鑫的行为引起了危险？ 笔者认为，本案的危险由陈世峰产生，刘鑫的举货商若专终息占儿获行为虽然对江歌之死有一定的责任，但并不是主要的因果关系。我国的控刑法理论认为，刑封南帮抓还权法所保护的社会关系处于危险状态，只要不是在场人的行为所引起的，刑法便不皮么胞点少局尔身要求他履行排除和采取某种措施避免危险发生的义务。因此，刘鑫行为并非法定救助义务来源中的先行行为，其不承此带来的刑事责任。 综上所述，刘鑫不救助果场龙喜起三英的行为是不道德的，但其功厚海多体基持好木没有救助江歌的法律义务，因而联不构成刑事犯罪。 然而，问题没有得目视胶尔那么简单。 道德与作为义务再论刘鑫有无救助义务 上文提，作为义务的来源有四种：法律规定的义务、职业义务、法律行为产生的义务以及先前行为产生的义务，种义务都是法律义务。 刑法通说认为不作为犯罪所违反的义务只能是法律义务，单纯的道德义务并不承担法律责任。但是，点认为，在某些情况下道德义务也可视为而马命更作为义务的一种。 譬如，日本著名刑法学者牧野英一，违反义务除了法律规定的义务，仍包括一些法律上尚未规定的义务，譬如违反与结果有相对的有关系的公序良俗的行为也可以成为不作为犯罪的形式之一。即“即使依据法令的各条款的解释，仍不能判定跑盟研作为义务的时候，应依据法律全体的精神乃至事物的性质来把握”。（牧野英一《修订日本刑法》） 按照牧野英一的观点，道德义务要构成不作为犯，要符合以下三点要求： 存在道德义务且稳界顾并模套绍附谁钟不属于任何一种法律义务，否则直接套用法定义务即可酸案； 有一定的因果关系，而非直接的因果研理单胞策第伤先么么关系。若行为与结果存在直接系，直接套用先前行为即可； 行为违反公烟顾专侵难序良俗原则。 按照该刑法理论，在日本则可能因违反道德义务而构成犯罪。 首先，刘鑫对江歌有道德上的救助义务，符合第一士点的要求； 其次，刘鑫的行为虽然不是造成江歌死亡的直接原因，仍有一定的因果关系； 最后，刘鑫的行为显然违反了公序良俗，依法可构成不作为犯罪。 但是，日本相关的刑事立法和理论又使得这一种可能性难以成立 刑法学者一般将作为义务分为：